能否以投资人不参与融资公司经营管理,主张对赌协议“明股实债”?

根据《全国法院民商事审判工作会议纪要》第二条规定，对赌协议是指投资方与融资方在达成股权性融资协议时，为解决交易双方对目标公司未来发展的不确定性、信息不对称以及代理成本而设计的包含了股权回购、金钱补偿等对未来目标公司的估值进行调整的协议。明股实债则相对容易理解，其形式上表现为投资人取得融资公司股权、成为股东（“明股”），但因实质上获得固定收益并不承担股权投资的收益风险且到期必然回购的特性，而被定性为“实债”。

在商事投融资实践尤其是私募股权投资实践中，投融资双方约定，由融资方（包含其股东）给予投资方特定比例的利润补偿、按照约定条件回购投资方股权，投资方不参与融资公司具体经营管理的情况非常普遍，这也即是所谓的“对赌条款”。利润补偿和股权回购约定本身也是股权投资方式灵活性和合同自由的体现，而非是“明股实债”。

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